Расширение прав адвокатов: что несёт в себе проект новой редакции закона "Об адвокатуре и адвокатской деятельности"?

10:08, 02.02.2017
  • 3946
  • 2
  • 0

Уже в ближайшее время в Верховную Раду должны внести проект новой редакции закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». Редакция «ЗиБ» попросила проанализировать основные новеллы проекта члена правления Ассоциации адвокатов Украины, председателя научно-экспертного совета ААУ, к.ю.н., доцента кафедры правосудия юридического факультета Киевского национального университета им.Т.Шевченко, адвоката, партнера АО «Дмитриева и партнеры», Елену Костюченко, которая входит в рабочую группу ААУ, работающую над проектом.

- Какое общее направление реформы адвокатуры?

- Проект «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины« Об адвокатуре и адвокатской деятельности», подготовленный рабочей группой Совета по вопросам судебной реформы, предусматривает комплексное изменение правового регулирования организации и деятельности адвокатуры в Украине, в частности, совершенствование порядка приобретения, реализации, приостановления или прекращения права на осуществление адвокатской деятельности, ее видов, прав, обязанностей адвокатов и гарантий их деятельности, дисциплинарной ответственности и адвокатского самоуправления.

- Какие дополнительные возможности получат адвокаты? Обеспечат изменения состязательность сторон?

Обеспечение реальной состязательности сторон в процессе, объем прав адвоката и средства их реализации имеют определенные проблемы правового регулирования и практической реализации. Практика адвокатской деятельности требует расширения этих прав не только в профильном законе, но и в процессуальных кодексах.

Правильным является положение проекта по расширению доказательственной деятельности адвоката. В частности, предусмотрено право собирать доказательства любыми не запрещенными законом средствами, в том числе, в установленном законом порядке запрашивать, получать и изымать вещи, документы, их копии, знакомиться с ними и опрашивать лиц с их согласия. Более подробно доказательная деятельность адвоката будет прописана в изменениях в процессуальные кодексы, над которыми сейчас активно работают.

А как насчет доступа стороны защиты информации, документов, имеющихся у стороны обвинения?

- Во время уголовного производства информация и копии документов, собранные стороной обвинения, предоставляются адвокату в порядке, предусмотренном уголовным процессуальным законом. Большинство адвокатов справедливо отмечают, что они должны иметь такой же доступ к информации об уголовных производства, в частности Единого реестра досудебных расследований, как прокуроры или следователи.

Учитывая такую ​​позицию, авторы законопроекта предусмотрели право адвокатов на идентифицированный доступ в государственные реестры, в том числе ЕРДР, автоматизированной системы документооборота суда в порядке, определенном соответствующим держателем реестра или автоматизированной системы по согласованию с Советом адвокатов, кроме реестров, содержащих информацию, которая является государственной тайной.

Также адвокаты смогут привлекать специалистов, экспертов по вопросам, требующим специальных знаний, получать и подавать их выводы, в том числе в суд.

Предлагается закрепить право адвоката иметь беспрепятственный доступ в помещения суда в рабочее время и в момент проведения судебного заседания по делу, в котором участвует клиент, а также в помещения судов, органов прокуратуры, полиции, Министерства внутренних дел, других правоохранительных органов, учреждений предварительного заключения и исполнения наказаний, органов государственной власти в любое время, если в них находится клиент.

Проект определяет, что адвокат может участвовать в любых следственных или процессуальных действиях, в которых имеет право участвовать клиент. Однако здесь целесообразнее вернуться к предыдущему варианту положения: «... в которых участвует клиент или которые проводятся в отношении клиента».

- Также планируется предоставить адвокатам право пользоваться техническими средствами без разрешения должностных лиц или суда. Не окажется ли эта норма декларативной?

- Проект предусматривает расширение профессиональных прав, установление новых правил и прогрессивных инструментов для более эффективной работы адвокатов, в том числе применения не запрещенных законом технических средств без всякого разрешения должностных лиц или суда, в том числе, с целью фиксации процессуальных и иных действий, в которых адвокат участвует в ходе судебного заседания и т.п. (п.9 ст.21). Будем надеяться, что эти положения не будут декларативными.

«Отказ в предоставлении информации на адвокатский запрос влечет за собой административную ответственность»

- Достаточно ли предусмотренных в законе прав адвоката?

- Перечень прав адвокатов не является исчерпывающим. Они могут пользоваться другими правами, установленными профильным и другими законами, Конвенцией о защите прав человека и основных свобод и другим международным договорам, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой, а также практикой Европейского суда по правам человека.

Одной из актуальных проблем для адвокатов, осуществляющих защиту или представительство, является получение информации. В проекте предусмотрен более широкий доступ адвокатов к информации, в том числе, ознакомление не только в органах государственной власти, органах местного самоуправления, на предприятиях, в учреждениях и организациях, но и у физических лиц - предпринимателей, с необходимыми для адвокатской деятельности документами и материалами, снятия с них копий, кроме тех, которые содержат сведения с ограниченным доступом и не подлежат раскрытию на адвокатский запрос.

Однако целесообразно установить, что при наличии письменного согласия лица или клиента (в случае защиты или представительства его интересов во время досудебного расследования или в суде) информация с ограниченным доступом должна передаваться адвокату.

- Насколько сегодня эффективен адвокатский запрос? Нужно ли установить определенные гарантии получения ответа на такой запрос?

- Адвокатский запрос является также действенным средством получения информации, копий документов, необходимых для оказания профессиональной юридической помощи клиенту.

В проекте есть существенная новелла, в которой предусмотрено, что в адвокатском запросе указываются сведения об адвокате, указанные в Едином реестре адвокатов, и цель, с которой он направлен (ч.2 ст.26). Также планируется его направление не только к юридическим, но и к физическим лицам. Важно, что адвокатский запрос не может касаться консультирования, толкования и разъяснений положений законодательства, на что иногда не учитывают адвокаты.

Отказ в предоставлении или непредоставлении информации на адвокатский запрос, несвоевременное или неполное ее предоставление, предоставление информации, не соответствующей действительности, влекут за собой административную ответственность, установленную законом, независимо от положений дисциплинарных уставов.

«Определение предмета жалоб, ходатайств относится к правовой позиции клиента и его адвоката»

- Оправданоли введение ответственности адвокатов за злоупотребление правом на адвокатский запрос?

- Новеллой является положение о злоупотреблении правом на адвокатский запрос, предусматривающей ответственность адвоката. Однако следует подчеркнуть необходимость исключения из проекта этой нормы. Ведь адвокатский запрос является одним из инструментов получения информации, а положение о возможном «злоупотреблении» ограничивает адвоката.

Кроме того, предложенный в законопроекте перечень действий адвоката, которые считаются злоупотреблением правом на адвокатский запрос, достаточно сомнителен. В частности, направление адвокатского запроса для получения информации, не является необходимым для предоставления правовой помощи клиенту (п.1 ч.11 ст.26), является оценочной категорией. Только сам адвокат может определить, какая информация необходима для предоставления юридической помощи.

Адвокат должен хранить адвокатскую, государственную, следственную тайну, поэтому установление целесообразности или нецелесообразности адвокатского запроса посторонними лицами будет крайне проблематично. При этом реализация положения п.3 ч.11 этой же статьи о разглашении информации, полученной на адвокатский запрос, приведёт к риску двойного привлечения адвоката к ответственности, что является недопустимым.

- Проекты процессуальных кодексов также содержат нормы об ответственности адвокатов за злоупотребление процессуальными правами (ст.41 проекта Хозяйственного кодекса), в том числе, за предоставление немотивированных жалоб, ходатайств и тому подобное. Насколько это оправдано, ведь адвокаты могут стать зависимыми от судей?

- Абсолютно справедливое опасение. Определение предмета жалоб, ходатайств относится к правовой позиции клиента и его адвоката и является субъективным правом. Их рассмотрение является обязанностью суда. Однако в последнее время имеют место досадные случаи затягивания процесса клиентами или адвокатами путем подачи тождественных ходатайств. Адвокаты же должны подавать только обоснованные и должным образом мотивированные ходатайства и жалобы. Что касается ответственности адвокатов за такие действия, то этот вопрос должен быть предметом дисциплинарной, а не процессуальной ответственности.

«Следует запретить вмешательство не только в правовую позицию адвоката, но и способа ведения им дела»

- Документ предусматривает усиление гарантий адвокатской деятельности и средств их обеспечения. Достаточно ли их?

- Для повышения эффективности правозащитной деятельности адвокатов необходимо не только расширение объема прав, но и усиления гарантий адвокатской деятельности и средств их обеспечения, совершенствования механизма реализации.

Учитывая это следует признать позитивом проекта усиления гарантий адвокатской деятельности. Да, меры обеспечения уголовного производства, оперативно-розыскные мероприятия и следственные (розыскные) действия, в том числе, негласные, в отношении адвоката, применении к нему меры пресечения, задержание или любое ограничение свободы передвижения осуществляются только на основании постановления следственного судьи апелляционного суда по ходатайству Генерального прокурора, его заместителя, прокурора Автономной Республики Крым, области, г.Киева и Севастополя и исключительно в связи с уголовными правонарушениями, в совершении которых подозревают адвоката.

Кроме того, запрещается проникновение в жилье или другое владение адвоката, помещение, в котором расположено его рабочее место, проведение в них осмотра, обыска или иных следственных действий, а также проведения личного обыска адвоката, учитывая, истребование или изъятие вещей и документов, кроме случаев, когда такие действия совершаются в пределах уголовного производства, когда адвокату вручено подозрение в совершении преступления. Также исключается возможность проведения осмотра, разглашение, истребование или изъятие документов, связанных с осуществлением адвокатской деятельности (ст.25). Необходимо внести аналогичные изменения и дополнения и в соответствующие положения Уголовного процессуального кодекса, в частности в гл.37.

Правильным является расширение положения о запрете вмешательства в частное общение адвоката с клиентом. Так, не допускается сбор информации в любой форме и любым способом по общению, переписки, других коммуникаций (в том числе с использованием средств связи) адвоката, помощника адвоката с клиентом, адвоката с помощником адвоката.

Кроме того, целесообразно дополнить проект и положением о запрете сбора информации в любой форме и любым способом по общению переводчика с клиентом адвоката, а также вмешательства в такие коммуникации. Если такое общение было зафиксировано, то соответствующие записи и другие формы фиксации должны быть немедленно уничтожены, а любое их использование является незаконным (п.10 ст.25).

Для усиления гарантий адвокатской деятельности в уголовном производстве целесообразно было бы дополнить проект положением о том, что уведомление о подозрении в совершении уголовного преступления может быть вручено адвокату исключительно Генеральным прокурором, его заместителем, прокурором АРК, области, г.Киева и Севастополя в присутствии представителя совета адвокатов региона, кроме случаев его неявки. Копия уведомления вручается (направляется) и представителю совета адвокатов региона.

По действующему законодательству, обыск или осмотр жилища, иного владения адвоката, помещений, где он осуществляет адвокатскую деятельность, временный доступ к вещам и документам проводятся с участием представителя совета адвокатов региона, кроме случаев, предусмотренных законом. Должностное лицо, ответственное за определенные следственное действие, сообщает об этом совет адвокатов региона по месту ее проведения для обеспечения участия его представителя.

- Соответствующие изменения необходимо внести и в процессуальное законодательство?

- Во избежание злоупотреблений со стороны следователей или прокуроров, целесообразно предусмотреть указанные гарантии адвокатской деятельности и в КПК. Лица, виновные в нарушении профессиональных прав и гарантий адвокатской деятельности, должны нести ответственность, установленную законодательством, независимо от положений дисциплинарных уставов.

Важными также являются положения проекта о:

• обеспечении адвоката безопасности при осуществлении адвокатской деятельности в порядке, установленном законом;

• обращение с жалобой (заявлением) о поведении судьи, может привести дисциплинарной ответственности судьи;

• страхование профессиональной ответственности.

«Представителя совета адвокатов целесообразно признать участником уголовного судопроизводства с определением его процессуального статуса»

- А надлежащим ли образом в проекте защищена адвокатская тайна?

Проблема заключается в том, что нет законодательного регулирования вопроса о том, какая именно лицо во время осмотра или обыска у адвоката должна иметь право на доступ к указанным в постановлении следственного судьи материалов для извлечения и определения, какие документы содержат адвокатскую тайну и не подлежат досмотру. Мы считаем, что, кроме самого адвоката, это может быть представитель совета адвокатов региона, а в случае его неявки - следственный судья, но отнюдь не следователь или прокурор.

- Насколько оправдана норма о запрете раскрытия адвокатской тайны, даже если есть согласие клиента?

- Проект справедливо предполагает, что адвокат может раскрывать адвокатскую тайну только в пределах необходимости такого раскрытия - для предоставления правовой помощи клиенту. При наличии разрешения клиента или лица, обратившегося за помощью, на раскрытие адвокатской тайны адвокат может пойти, но не обязан ее раскрывать.

- Насколько принятия новой редакции закона об адвокатуре обеспечит защиту прав граждан?

- Расширение профессиональных прав и гарантий адвокатской деятельности, установление новых правил и прогрессивных процессуальных инструментов для эффективной работы адвокатов в соответствии с международными стандартами является чрезвычайно важным и актуальным в системе обеспечения прав и свобод человека.

comments powered by Disqus
TOP